Потенциальными жертвами заказных банкротств все чаще становятся региональные компании малого и среднего бизнеса – наиболее многочисленная и незащищенная часть предприятий. Однако при соблюдении определенных правил компания может избежать возбуждения против нее дела о несостоятельности.
При преднамеренном банкротстве недоброжелатели на формальных или законных основаниях добиваются признания несостоятельным вполне платежеспособное предприятие. Опасность утраты контроля над активами и враждебного поглощения существует всегда. При этом необходимо обратить внимание на следующие тенденции1:
– стоимость компаний, подверженных захватам, год от года уменьшается. Потенциальными жертвами все чаще становятся объекты малого и среднего бизнеса – наиболее многочисленная и незащищенная часть предприятий;
– волна захватов перемещается в регионы;
– административный ресурс по-прежнему играет решающую роль при захвате бизнеса2 .
Полностью устранить все риски заказного банкротства нельзя, их можно только минимизировать. Это утверждение касается предприятий всех форм собственности.
Мнение эксперта
Елена Хромова , младший партнер компании «БДО Юникон» (Москва)
В группу риска попадают несколько категорий предприятий. Во-первых, это компании, обладающие привлекательными высоколиквидными активами (чаще всего недвижимостью). Во-вторых, это перспективные компании с большим потенциалом роста. При этом перед началом процедуры преднамеренного банкротства предприятие может и не испытывать серьезных финансовых проблем: достаточно иметь всего одну непогашенную задолженность на сумму более 100 тыс. рублей со сроком более трех месяцев.
Процедурные вопросы
Несостоятельность (банкротство), то есть неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей должен признать арбитражный суд (ст. 2 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее – Закон № 127-ФЗ)3. Заявление кредитора будет принято судом к рассмотрению, если его требования в объеме 100 тыс. руб. и более не были удовлетворены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (п. 2 ст. 3, п. 2 ст. 6 Закона № 127-ФЗ). При этом сначала формируется пакет документов (договор, счета и т.д.), подтверждающих факт неисполнения должником денежных обязательств. Эти документы представляются в суд (арбитражный, третейский) и в случае признания судом представленных документов имеющими юридическую силу в арбитражный суд подается заявление уже о возбуждении в отношении должника процедуры банкротства.
Мнение эксперта
Елена Хромова , младший партнер компании «БДО Юникон» (Москва)
Как ни странно, основным признаком заказного банкротства является нежелание кредитора получить долг. Этот факт должен насторожить руководство предприятия-должника еще на стадии исполнительного производства, которое предшествует подаче иска о признании должника банкротом. Такое нежелание может проявляться как явно (например, отсутствие, искажение платежных реквизитов кредитора в исполнительных документах), так и в виде отказа заключить мировое соглашение с должником и реструктурировать задолженность.
Введение на предприятии процедуры банкротства позволит кредиторам добиваться перераспределения наиболее ценных активов в свою пользу. Другое дело, что все требования кредиторов будут исполняться в законодательно установленном порядке. Так, если суммы на счете должника достаточно для удовлетворения всех предъявленных требований, то средства списываются в порядке поступления соответствующих распоряжений от владельца счета. В противном случае выплаты производятся согласно очередности, определенной в ст. 855 ГК РФ.
Отметим, что если на дату заседания суда о признании должника банкротом требования кредитора будут удовлетворены или перестанут соответствовать названным условиям (сумма более 100 тыс. и срок более трех месяцев), то производство по делу может быть прекращено. Правда, для этого должны отсутствовать заявления других кредиторов (абз. 8 п. 3 ст. 48 Закона № 127-ФЗ. – Прим. ред.). Как свидетельствует арбитражная практика, это возможно и в случае, если обязательства должника перед кредитором погасит третье лицо ( постановление ФАС Поволжского округа от 11.01.07 № А55-6123/05. – Прим. ред. ).
Основанием для возбуждения дела о банкротстве является неспособность должника удовлетворить требования кредитора в размере выше 100 тыс. руб. в течение более трех месяцев
Дело о банкротстве также может быть прекращено в случае признания требований заявителя необоснованными в ходе уже начавшейся процедуры банкротства (еще на стадии наблюдения). Кроме того, судьи прекращают производство по делу на любой стадии процесса банкротства, если все требования кредиторов удовлетворены ( постановление ФАС Московского округа от 19.06.06 № КГ-А41/5264-06. – Прим. ред. ), а также при их отказе от заявленных претензий или от требования о признании должника несостоятельным (п. 1 ст. 57 Закона № 127-ФЗ). Вместе с тем, когда речь идет о преднамеренном банкротстве, на такую «сплоченность» кредиторов рассчитывать вряд ли приходится.
Мнение эксперта
Александр Ермоленко , руководитель корпоративной практики «ФБК-Право» (Москва)
С некоторых пор банкротить предприятия стало невыгодно. Это довольно сложный процесс, который требует от кредиторов больших временны'х затрат. Ведь для планирования процедуры банкротства необходимо подтвердить долг, получив судебное решение, что может занять как минимум полгода.
Даже если кредитор и подаст в суд заявление о признании должника банкротом, это еще не гарантирует завершения процесса и признания должника банкротом, а также далеко не всегда позволяет установить контроль над интересующим предприятием. На любой стадии производства должник может уплатить всю требуемую сумму, и процедура признания его несостоятельным закончится, так и не начавшись.
Довольно сложной является и процедура назначения арбитражных управляющих: они должны быть членами саморегулируемой организации, которая в том числе контролирует их деятельность (п. 1 ст. 20, п. 2 ст. 22 Закона № 127-ФЗ. – Прим. ред.). Это профессиональное сообщество заинтересовано в том, чтобы его члены не были связаны с криминальной деятельностью. Как следствие, недобросовестным кредиторам довольно трудно поставить своего человека и таким образом влиять на процесс.
Учитывая сложность процедуры, честным кредиторам проще переуступить долг, чем инициировать банкротство контрагента.
Опасная задолженность
Многие предприятия сами создают весьма опасные предпосылки для захвата активов. Среди наиболее часто встречающихся рисков – несоблюдение договорных сроков расчетов по сделкам.
Суть риска
Сроки исполнения обязательств на практике нередко отклоняются от графика, в том числе и больше, чем на три месяца. Однако стороны, как правило, не вносят соответствующие изменения в условия договоров. Не менее опасна низкая платежная дисциплина – расчеты производятся с опозданием, после неоднократных напоминаний контрагентов. Причиной этого может служить и непрофессионализм менеджера, участвующего в формировании реестра платежей. Эти обстоятельства могут привести к началу судопроизводства о банкротстве предприятия.
Если заинтересованные лица не являются кредиторами компании, то они обычно скупают ее просроченную задолженность у третьих лиц. В договорах редко вводится запрет на переуступку права требования долга без согласия должника. Например, в мае 2001 года компания «Марк-Трейд» приобрела по договору цессии у компании «Рыбинсктехнокабель» право требования задолженности по арендной плате. Впоследствии новый кредитор обратился в суд с заявлением о признании должника банкротом. Принимая во внимание, что на момент подачи искового заявления кредиторская задолженность была просрочена более трех месяцев, судьи удовлетворили требование истца ( постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.03.02 № А82-Б/84-2001 ).
Как предотвратить
Контроль коэффициентов. Первым делом в компании нужно наладить систему финансового анализа и на постоянной основе отслеживать коэффициенты платежеспособности, финансовой устойчивости, деловой активности4.
В случае ухудшения их значений следует проанализировать сделки и действия менеджмента в данном периоде. Наиболее пристальное внимание следует уделить сделкам, условия которых не соответствуют рыночным: бартерные операции, сделки с имуществом, без которого невозможна основная деятельность должника, и т.д.
Кроме того, необходим постоянный контроль структуры баланса. Условия, когда она признается неудовлетворительной, а само предприятие – неплатежеспособным, определены Методическим положением по оценке финансового состояния предприятия и установления неудовлетворительной структуры баланса5. В частности, коэффициент текущей ликвидности должен быть не менее 2, коэффициент обеспеченности собственными средствами – не менее 0,1.
Контроль задолженности. Не следует допускать возникновения просроченной кредиторской задолженности в размере выше 100 тыс. руб. на срок более трех месяцев. Устранить такую потенциально опасную ситуацию можно путем реструктуризации временнoй составляющей долга (отсрочки или рассрочки платежей), а также прекратить обязательство новацией или предоставлением отступного. Так, реструктуризация задолженности ОАО «ЗИЛ» по платежам в бюджет и во внебюджетные фонды позволила приостановить применение принудительного взыскания долга с предприятия ( см. постановление Правительства РФ от 22.09.06 № 586 «О реструктуризации задолженности открытого акционерного общества «Завод имени Лихачева» ).
Перед подачей заявления о начале процедуры банкротства требования кредитора должны быть подтверждены решением суда
Если достигнуть компромисса с кредитором не удастся, то можно прибегнуть к рефинансированию задолженности, например путем привлечения банковских кредитов.
Разрешение споров с контрагентами. Включение в хозяйственные договоры с партнерами условия о рассмотрении споров в третейском суде позволит при возникновении разногласий самостоятельно выбрать и место разбирательства, и квалифицированных судей (статьи 2 и 20 Федерального закона от 24.07.02 № 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации». – Прим. ред. ).
В случае высокой вероятности банкротства имеет смысл при помощи «своих» кредиторов искусственно сформировать дополнительную кредиторскую задолженность. Впоследствии это может позволить компании получить большинство в будущем собрании кредиторов и влиять на ход процедуры банкротства.
В случае удовлетворения всех требований кредиторов производство по делу прекращается
Внутрикорпоративные конфликты
Разногласия между собственником бизнеса и руководством предприятия или внутри группы собственников могут спровоцировать умышленное банкротство компании.
Суть риска
Менеджмент может намеренно совершать действия, направленные на ухудшение финансового состояния компании: наращивать кредиторскую задолженность, сокращать поток средств на ее погашение под предлогом финансирования более приоритетных направлений, выводить активы и заменять их менее ликвидными, неполно или несвоевременно уплачивать налоги.
Так, генеральный директор компании «Втормет» с целью приведения ее к неплатежеспособности и причинения ущерба акционерам заключил несколько спорных сделок. В частности, он умышленно нарушал график и объемы поставок по заключенным договорам, накапливая таким образом кредиторскую задолженность. Из состава активов предприятия были выведены основные производственные фонды: оборудование и иное имущество были реализованы по заниженной цене (без проведения рыночной оценки). Впоследствии это стало причиной признания компании банкротом и ликвидации (определение Верховного суда РФ от 12.10.05 № 50-Д05-22). Отметим, что по итогам судебных разбирательств генеральный директор был привлечен к уголовной ответственности.
Как предотвратить
Наличие систем внутреннего контроля и внутреннего аудита в компании позволяет снизить вероятность мошенничеств и нарушений со стороны топ-менеджмента6. Также следует стремиться локализовать внутрикорпоративные конфликты.
Налоговое банкротство
Один из способов банкротства – так называемое налоговое, оно возможно, если компания не выполняет свои налоговые обязательства.
Суть риска
При наличии у организации просроченных обязательств перед бюджетом налоговый орган может принять решение о признании должника банкротом и направить в арбитражный суд соответствующее заявление (пункты 2 и 3 постановления Правительства РФ от 29.05.04 № 257 «Об обеспечении интересов Российской Федерации как кредитора в делах о банкротстве и в процедурах банкротства». – Прим. ред. ).
Основания для возбуждения дела о банкротстве предприятия остаются прежними. Однако инспекция должна будет соблюсти процедуру принудительного взыскания налога: иметь на руках вступившее в силу решение суда (п. 3 ст. 6, п. 2 ст. 41 Закона № 127-ФЗ. – Прим. ред. ). По итогам принудительного взыскания требования налоговиков могут быть частично исполнены, общая сумма задолженности может снизиться и составить менее 100 тыс. руб. В этом случае судьи оставят заявление налогового органа без рассмотрения и прекратят производство по делу о банкротстве (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 01.06.07 № А82-7344/2006-30-Б/408 ).
Ярким и одним из последних примеров налогового банкротства служит ситуация с крупным производителем ликеро-водочной продукции – ОАО «Минал». По мнению многих специалистов, поводом для начала процедуры банкротства послужило не только наличие задолженности по налогам, но и неэффективные действия наемного менеджмента, не исключено, что преднамеренные. В настоящее время производство по делу о банкротстве продолжается 7.
Как предотвратить
Чтобы избежать налогового банкротства, нужно соблюдать уже упомянутые меры – осуществлять платежи по графику, не допускать пропуска сроков расчета с бюджетом. Налоговые платежи для компании должны включаться в приоритетные и проводиться по возможности в первую очередь.
Решение о ликвидации
Законодательно установлено, что величина чистых активов организации не может быть меньше размера уставного капитала (п. 3 ст. 20 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 4 ст. 35 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Суть риска
Если до окончания второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов окажется ниже уставного капитала, то общество обязано объявить о его уменьшении до размера, не превышающего стоимости чистых активов. Если в течение того же времени стоимость чистых активов будет меньше минимальной величины уставного капитала, то компания должна принять решение о ликвидации.
Не сделав ни того, ни другого, компания становится очень уязвима: кредиторы имеют право потребовать от нее досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков. В такой ситуации орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить в суд требование о ликвидации компании.
Юридическое лицо может быть ликвидировано и в добровольном порядке – по решению акционеров (п. 2 ст. 61 ГК РФ. – Прим. ред. ). Отметим, что если стоимости имущества ликвидируемого должника будет недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, то в его отношении может быть инициирована процедура банкротства (ст. 224 Закона № 127-ФЗ, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.09.07 № А29-8152/2006-3Б. – Прим. ред. ).
Законным основанием для начала процесса ликвидации предприятия является сам факт превышения размера уставного капитала над величиной чистых активов. При этом для начала ликвидации предприятия достаточно, чтобы в его истории были периоды несоответствия величины чистых активов и уставного капитала. Таким образом, даже если на текущий момент к предприятию нет никаких претензий, оно может быть ликвидировано за прошлые «грехи». Так, в одном из дел решение о ликвидации компании было принято в 2001 году. Основанием послужила отрицательная величина чистых активов предприятия в 1998–2000 годах. Данная организация была признана банкротом как ликвидируемый должник ( постановление Арбитражного суда г. Москвы от 27.01.03 № А40-15139/01-65-94. – Прим. ред. ).
Как предотвратить
На практике размер уставного капитала нередко превышает величину чистых активов. При этом совсем необязательно компания является финансово неустойчивой. Например, в ходе реструктуризации предприятие избавляется от непрофильных активов (реализация лишних производственных площадей, оборудования), как следствие, величина чистых активов становится ниже размера уставного капитала. Поскольку реструктуризация бизнеса – процесс длительный, собственники часто ожидают его завершения и только потом вносят изменения в устав. Это может сыграть на руку недружественным кредиторам и дать им возможность обратиться в суд с требованием об исполнении обязательств и возмещении причиненных им убытков. Поэтому нужно очень четко контролировать величину чистых активов и своевременно вносить в устав все необходимые изменения.
Защита активов
Организация может принять ряд мер, направленных на обеспечение сохранности активов даже в случае банкротства. Например, имеет смысл разделить бизнес на несколько юридически независимых компаний, являющихся элементами единой структуры. В таких условиях недоброжелателям будет довольно сложно установить полный контроль над бизнесом. Реализация сценария заказного банкротства станет весьма сомнительной.
Также можно создать дополнительное обременение собственного имущества, например путем передачи в залог дружественным компаниям или банкам (в обеспечение кредита или займа).
Мнение эксперта
Александр Ермоленко , руководитель корпоративной практики «ФБК-Право» (Москва)
Рисковую деятельность (закупка сырья, реализация) рекомендуется отделить от производственной деятельности и владения активами. Если речь идет о группе предприятий, то ценные активы следует оформить на отдельную компанию. Таким образом, при нападении на операционную компанию «захватчики» не смогут подобраться к недвижимости. Здесь работает правило «не класть все яйца в одну корзину».
Несмотря на всю сложность процедуры банкротства, в группу риска может попасть любой хозяйствующий субъект, независимо от формы собственности или вида деятельности. Поэтому основной задачей собственника становится обеспечение четкого контроля над всеми процессами компании, денежными поступлениями и платежами.
_____________________________
1 Подробнее об этом см. статью «Как защититься от недружественного поглощения» («Финансовый директор», 2007, № 5 или на сайте www.fd.ru/fd ). – Прим. ред.
2 Подробнее об этом см. статью «Опыт успешной защиты от рейдеров» («Финансовый директор», 2007, № 10 или на сайте www.fd.ru/fd ). – Прим. ред.
3 Подробнее о процедуре банкротства см. статью «Банкротство как способ выхода из финансового кризиса» («Финансовый директор», 2004, № 2 или на сайте www.fd.ru/fd ). – Прим. ред.
4 Коэффициенты рекомендованы Временными правилами проверки арбитражными управляющими наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства (утверждены постановлением Правительства РФ от 27.12.04 № 855).
5 Утверждены распоряжением Федерального управления по делам о несостоятельности (банкротстве) Госкомимущества России от 12.08.94 № 31-р.
6 О создании этих систем в компании читайте статьи «Ключевые вопросы постановки системы внутреннего контроля» («Финансовый директор», 2007, № 4 или на сайте www.fd.ru/fd ) и «Роль службы внутреннего аудита» («Финансовый директор», 2007, № 6 или на сайте www.fd.ru/fd ). – Прим. ред.
7 Более подробно об этом см. официальный сайт Арбитражного суда Красноярского края: http://www.krasnoyarsk.arbitr.ru/ . – Прим. ред.
