Еще на этапе планирования объединения компаний необходимо решить различные правовые, организационные и налоговые вопросы. Так, очень важно правильно выбрать дату реорганизации, привести в соответствие организационно-правовые формы объединяемых компаний, тщательно следить за расчетами в период реорганизации, подготовиться к налоговой проверке. Кроме того, следует знать о правонарушениях, в результате которых реорганизация может быть признана недействительной.
Можно выделить две основные причины, по которым несколько взаимосвязанных предприятий объединяются в одну компанию. Во-первых, это позволяет повысить конкурентоспособность бизнеса за счет концентрации финансовых и управленческих ресурсов, исключения дублирующих подразделений и, как следствие, сокращения расходов, повышения управляемости и т. д. Во-вторых, крупной компании гораздо легче получить кредиты банков на более выгодных условиях, чем небольшому предприятию.
Кроме того, рост бизнеса, состоящего из нескольких самостоятельных компаний, может привести к утрате контроля над их деятельностью, а также к усложнению документооборота и значительному увеличению затрат на содержание аппарата управления. Нужно также отметить, что объединение может быть выгодно тем компаниям группы, которые подлежат ликвидации, поскольку стоимость их чистых активов меньше определенного законодательством минимального размера уставного капитала 1 (для ОАО минимальный размер уставного капитала должен быть не меньше 50 МРОТ).
В соответствии с российским законодательством (ст. 57 ГК РФ) реорганизация бизнеса, направленная на объединение компаний, может быть осуществлена в форме слияния или присоединения.
Слияние предполагает прекращение деятельности всех юридических лиц, участвующих в процессе реорганизации, и создание нового предприятия, к которому переходят все права и обязанности (п. 1 ст. 58 ГК РФ). Слияние будет невыгодно предприятиям, имя которых уже хорошо известно на рынке, а также осуществляющим лицензируемую деятельность, так как после реорганизации имя будет утрачено, а лицензии придется получать заново.
При присоединении компания приобретает все права и обязанности присоединяемых предприятий, которые прекращают свое существование (п. 2 ст. 58 ГК РФ).
Планирование реорганизации
Как показывает практика, на проведение реорганизации может потребоваться от шести месяцев до года. При этом помимо технических вопросов, таких как юридическое оформление всей документации, менеджменту предстоит столкнуться с различными проблемами, которые следует решить еще на этапе планирования реорганизации холдинга. Остановимся подробнее на наиболее типичных из них.
Выбор даты реорганизации
От выбора даты завершения реорганизации и внесения сведений о компании в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) будет зависеть объем налоговой и бухгалтерской отчетности, которую предстоит формировать как вновь созданному предприятию, так и реорганизуемым компаниям.
Заключительная финансовая отчетность реорганизуемых предприятий составляется на день, предшествующий дате внесения компании в ЕГРЮЛ (п. 9 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций 2 ). Например, если регистрация реорганизации проводится в последний день отчетного периода – 30 июня, то предприятиям необходимо сформировать отчетность на следующие даты:
– 29 июня – заключительная бухгалтерская отчетность присоединяемой (реорганизуемой путем слияния) компании;
– 30 июня на начало рабочего дня – собственный индивидуальный баланс предприятия, к которому осуществляется присоединение, и вступительная отчетность правопреемника;
– 1 июля – отчетность организации правопреемника, включая данные вступительного баланса и итоги одного дня работы реорганизованных предприятий.
Для того чтобы избежать составления сводной отчетности и учета хозяйственных операций за один день, можно рекомендовать регистрировать новую компанию в день, следующий за отчетной датой, например 1 июля. В этом случае каждая компания составляет бухгалтерскую отчетность, которая для нее будет являться заключительной и формироваться в объеме годовой (п. 9 Методических указаний). Кроме того, компания-правопреемник 1 июля составит вступительный баланс и только через месяц должна будет сформировать следующую бухгалтерскую отчетность.
По мнению автора, для снижения трудоемкости работ по подготовке налоговой отчетности желательно, чтобы дата составления заключительной отчетности реорганизуемых компаний совпадала с датой подачи налоговых деклараций. При этом нужно отметить, что для налогов с ежемесячным и квартальным налоговыми периодами (НДС, НДПИ, акцизы) согласно п. 4 ст. 55 НК РФ можно изменить налоговый период. Для этого следует направить в налоговый орган соответствующий письменный запрос. По мнению автора, вероятность получения отказа маловероятна, причем налоговый орган обязан ответить письменно (п. 1 ст. 21, ст. 34.2, п. 4 ст. 55 НК РФ), если же ответ не был дан, целесообразно сдать отчетность самостоятельно, признав датой окончания налогового периода день составления заключительной отчетности.
Однако все положительные моменты, связанные с удобством составления и представления отчетности, могут потерять свое значение из-за принципов начисления амортизации, предусмотренных законодательством. В бухгалтерском учете до даты внесения записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности организации при слиянии (присоединении) амортизация начисляется у присоединяющейся организации, что должно быть отражено в ее заключительной отчетности. У созданной в результате реорганизации компании амортизация должна начисляться с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором произведена реорганизация.
В налоговом же учете порядок начисления иной, что приводит к возникновению налоговых разниц, а соответственно увеличению трудозатрат на составление отчетности и «выпадению» одного месяца амортизационных начислений. Так, в соответствии с п. 6 ст. 259 НК РФ, если предприятие реорганизовано в течение календарного месяца и согласно ст. 55 НК РФ налоговой период для него заканчивается до конца месяца, то реорганизуемая компания амортизацию за этот месяц не начисляет. Правопреемник начисляет амортизацию только с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором объект был введен в эксплуатацию (п. 2 ст. 259 НК РФ).
Таким образом, если факт реорганизации будет зафиксирован на дату, отличную от 1-го числа месяца, например 29 июня, то имущество будет оприходовано 30 июня, то есть:
– для целей бухгалтерского учета амортизация за июнь будет начислена в заключительной отчетности, а в июле – начислена организацией-правопреемником;
– для целей налогового учета в июне амортизация не начисляется, а с 1 июля будет начисляться организацией-правопреемником.
Организационно-правовые формы компаний
Действующим законодательством не предусмотрена возможность слияния (присоединения) юридических лиц разных организационно-правовых форм 3 . Поэтому данный вопрос необходимо решить еще на стадии подготовки к реорганизации.
Личный опыт
Виталий Виноградов, юрисконсульт по корпоративному управлению ЗАО «Комплексные энергетические системы» (Москва)
Объединение различных организационно-правовых форм может представлять определенные трудности, так как механизмы реорганизации таких компаний крайне нечетко урегулированы российским законодательством. В то же время данные трудности носят технический характер и преодолимы, например путем включения в процесс слияния или присоединения вспомогательных этапов. Это требует дополнительных финансовых и временных затрат.
Хозяйственная деятельность в период реорганизации
С момента принятия решения о реорганизации и до регистрации созданной компании, как правило, проходит продолжительное время, которое необходимо для подготовки учредительных документов. Время на реорганизацию компании не ограничивается законодательно, более того, только на процедуру государственной регистрации требуется не менее пяти дней с момента представления документов (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
В этот период хозяйственная деятельность компании не останавливается: производятся отгрузка товаров, расчеты и др. Вследствие этого структура активов и обязательств реорганизуемых предприятий на момент завершения слияния (присоединения) будет отлична от той, которая была на момент принятия решения о реорганизации. Для того чтобы избежать различных проблем, в частности с контрагентами, можно рекомендовать чаще проводить сверку расчетов и ввести необходимую аналитику для всех хозяйственных операций, которая позволит установить правопреемственность всех обязательств.
Личный опыт
Алексей Плещев, заместитель директора ОАО «Энергомашкорпорация» (Москва)
На этапе реорганизации кредиторская и дебиторская задолженности могут меняться каждый день, поэтому разобраться с видами задолженностей порой бывает сложно. Например, оплата аванса может расцениваться компанией как кредиторская задолженность, что неизбежно повлечет проблемы с контрагентами. Подобные разбирательства обычно доходят до суда, где распри могут длиться годами.
Чтобы этого не допустить, необходимо примерно за шесть месяцев до момента реорганизации создать комиссию, в состав которой будут входить главный бухгалтер, финансовый директор, юрист и директор по продажам. Эта комиссия должна собираться не реже двух раз в неделю с целью:
– закрытия мелкой кредиторской задолженности (найти кредиторов и оплатить; если не удается найти кредитора, задепонировать средства, необходимые на оплату долга, у адвоката);
– подписания с крупными кредиторами соглашения о замене кредитора при реорганизации;
– включения в новые договоры на поставку товара пункта о согласии покупателя со сменой кредитора при реорганизации.
Все это необходимо сделать до принятия решения на собрании акционеров о слиянии.
Налоговая проверка по итогам реструктуризации
Еще одна проблема, с которой может столкнуться предприятие, – проведение внеочередной налоговой проверки по итогам объединения (слияния). Согласно п. 2 ст. 23 НК РФ предприятия, проводящие реорганизацию, обязаны не позднее трех дней с момента принятия решения о реорганизации письменно уведомить об этом налоговый орган по месту учета. Важно отметить, что при реорганизации налоговая проверка может быть осуществлена независимо от времени проведения предыдущей, так как положения ст. 89 НК РФ, в соответствии с которой в год можно проводить не более двух выездных проверок, на реорганизацию бизнеса не распространяются. Кроме того, реорганизуемые предприятия могут столкнуться с проблемой повторной налоговой проверки, поскольку согласно ст. 87 НК РФ она может охватывать три календарных года.
Личный опыт
Виталий Виноградов, юрисконсульт по корпоративному управлению ЗАО «Комплексные энергетические системы» (Москва)
Нередко реорганизация осуществляется с целью сокрытия различных «серых» схем, использованных компанией ранее. Поэтому сам факт проведения реорганизации нередко расценивается налоговыми органами как свидетельство недобропорядочного поведения налогоплательщика. Менеджменту компании можно порекомендовать готовиться к тщательной налоговой проверке в связи с проведением реструктуризации.
Риски признания реорганизации недействительной
Помимо перечисленных проблем, которые можно предусмотреть и устранить на этапе планирования, необходимо обратить внимание на ряд правонарушений, в результате которых реорганизация может быть признана недействительной. Остановимся подробнее на наиболее существенных рисках, связанных с процедурами слияния и присоединения.
Риски принятия решения о реорганизации
Для принятия решения о реорганизации акционерного общества необходимо 75% голосов акционеров, присутствующих на общем собрании. В обществах с ограниченной ответственностью в соответствии с п. 8 ст. 37 и статьями 51–56 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение о реорганизации должно быть принято единогласно всеми участниками. Несоблюдение данного условия ведет к признанию данного решения недействительным.
Однако согласия акционеров будет недостаточно, если общая сумма активов реорганизуемых предприятий превышает по последнему балансу 30 млн МРОТ. В этом случае необходимо получить предварительное согласие Федеральной антимонопольной службы России (ст. 17 Закона РСФСР от 22.03.91 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в ред. от 07.03.05, далее – Закон № 948-1). Необходимо отметить, что в соответствии с п. 1 ст. 18 Закона № 948-1 также потребуется согласовывать в ФАС России:
– право владения более 20% акций (долей) в уставных капиталах обществ, доли которых принадлежат реорганизуемым компаниям;
– приобретение акционерами организаций более 20% акций (долей) в уставном капитале реорганизованной компании.
При отсутствии согласия антимонопольного органа акт государственной регистрации объединения предприятий признается недействительным (статьи 166 и 168 ГК РФ), что подтверждает судебная практика (см. письмо ВАС России от 10.12.92 № С-13/ОП-357 «О разрешении споров, связанных с учреждением, реорганизацией и ликвидацией предприятий»).
Риски несвоевременного представления информации
Учредители юридического лица, принявшие решение о его реорганизации, обязаны письменно информировать об этом кредиторов реорганизуемых компаний (п. 1 ст. 60 ГК РФ). Информация должна быть направлена не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации, а сообщение о принятом решении размещено в СМИ, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц. При нарушении этих требований кредиторы вправе обжаловать регистрацию созданного предприятия на основании ст. 13 ГК РФ, и, возможно, реорганизация будет признана недействительной. При этом в некоторых случаях кредиторам может быть выгодно признание реорганизации недействительной, и они могут давать ложные показания о том, что не получили уведомления. Чтобы избежать подобных проблем, можно посоветовать собирать и хранить доказательства того, что информация о планируемой реорганизации была получена кредиторами (уведомления, расписки).
В течение этого же времени кредиторы реорганизуемого предприятия вправе потребовать досрочного исполнения обязательства должником и возмещения убытков (п. 2 ст. 60 ГК РФ). В результате может произойти резкий отток финансовых ресурсов, что негативно скажется на работе всего предприятия. С целью снижения риска, связанного с досрочным погашением требований кредиторов еще до вынесения решения о реорганизации на общее собрание акционеров (участников), менеджменту необходимо урегулировать вопрос о погашении своей задолженности с наиболее крупными кредиторами. Для этого нужно:
– составить список кредиторов для уведомления их о реорганизации, в котором особо выделить тех, с кем предстоит работать с целью минимизации суммы требований, предъявленных к погашению;
– определить возможные суммы обязательств, которые необходимо будет погасить досрочно, а также источники финансирования;
– провести инвентаризацию имущества и обязательств 4 , по результатам которой составляются и подписываются акты о состоянии взаимной задолженности.
Личный опыт
Виталий Виноградов, юрисконсульт по корпоративному управлению ЗАО «Комплексные энергетические системы» (Москва)
Я считаю, что риски недолжного уведомления (или неуведомления) кредиторов и их требования досрочно погасить долг являются одними из самых существенных при реорганизации в форме слияния и присоединения. Лавина требований о досрочном исполнении обязательств может подорвать нормальную деятельность любой стабильно работающей компании и даже привести к банкротству.
Для реорганизуемых предприятий очень важно соблюсти все процедуры уведомления кредиторов о реорганизации, поскольку новая компания будет зарегистрирована только после получения доказательств своевременного уведомления кредиторов о реорганизации. В противном случае в регистрации будет отказано (см. письмо ФСН России от 27.05.05 № ЧД-6-09/440 «О реорганизации юридических лиц»).
Личный опыт
Алексей Плещев, заместитель директора ОАО «Энергомашкорпорация» (Москва)
При реорганизации нашего предприятия проблем не возникало в основном благодаря тому, что мы строго соблюдали все требования законодательства: сроки по собраниям акционеров, принятым решениям и др. Для того чтобы исключить возможные проблемы, еще до начала реорганизации целесообразно пригласить консультанта, который будет контролировать выполнение всех работ.
По аналогии с кредиторами все акционеры реорганизуемых предприятий не позднее чем за 30 дней до даты проведения собрания по вопросам реорганизации должны быть письменно уведомлены об этом, иначе решение о реорганизации может быть обжаловано в суде. Кроме того, в случае отрицательного голосования (неголосования) акционер имеет право потребовать от акционерного общества выкупа своих акций. Такое требование необходимо подать в письменном виде не позднее 45 дней с даты принятия решения о реорганизации. Акции должны быть проданы в течение 30 дней с момента их предъявления к выкупу. Выкуп производится по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания, но не ниже рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. Причем сумма, которая может быть направлена на выкуп, не должна превышать 10% чистых активов компании.
Если достаточно большое количество акционеров решат потребовать выкупа своих акций и у компании не хватит средств на погашение собственных обязательств, на имущество компании будет наложено взыскание. Можно постараться перераспределить акции среди акционеров еще до реорганизации, покупая их у одних владельцев и перепродавая другим. Если у компании, участвующей в реорганизации, достаточно средств, то она может заранее постепенно выкупить свои акции, что позволит избежать резкого оттока средств после начала реорганизации.
Риск потери лицензий
Российским законодательством не предусмотрен переход прав предприятия к его правопреемнику. Это, в частности, касается видов деятельности, которые может осуществлять лишь компания, получившая лицензию (ст. 7 Федерального закона от 08.08.01 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»). Соответственно, при реорганизации лицензия не может передаваться правопреемникам, а значит, теряет юридическую силу. Работа без лицензии влечет за сбой риск признания сделок реорганизованного предприятия недействительными и наложения административных и налоговых санкций.
К сожалению, избежать подобных проблем не удастся. Можно посоветовать заранее начинать работу по получению лицензии на компанию, к которой в ходе реструктуризации будут присоединены другие предприятия.
Как сохранить сотрудников
В заключение нужно отметить, что юридические риски, безусловно, существенны и следует заранее принять меры по их устранению. Однако нельзя забывать о том, что важно обеспечить понимание сотрудниками целей и задач предстоящей реорганизации. По мнению автора, наиболее эффективный инструмент управления персоналом – проведение совещаний и конференций, на которых сотрудникам будут разъясняться предстоящие изменения.
Личный опыт
Виталий Виноградов, юрисконсульт по корпоративному управлению ЗАО «Комплексные энергетические системы» (Москва)
При реорганизации компании трудовые отношения с работниками продолжаются только по соглашению с ними, соответственно, существует риск потери кадров в случае их несогласия с условиями реорганизации. Кроме того, в соответствии с положениями Трудового кодекса РФ персонал вправе требовать от работодателя предоставления информации по вопросам реорганизации. Руководству предприятий не стоит этим пренебрегать, поскольку информирование сотрудников во многих случаях помогает справиться с проблемой их массового ухода.
_____________________________________________
1 Для обществ с ограниченной ответственностью требование к размеру уставного капитала устанавливается п. 4 ст. 90 ГК РФ, для акционерных обществ – п. 4 ст. 99 ГК РФ. - Примеч. редакции.
2 Утверждены приказом Минфина России от 20.05.03 № 44н.
3 Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.03 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акцио- нерных обществах».
4 Проведение инвентаризации имущества и обязательств при реорганизации обязательно в соответствии с требованиями п. 2 ст. 12 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете». - Примеч. редакции.
